Часто при выборе договора, который необходимо заключить с принятым работником, руководители предприятий выбирают гражданско-правовой, хотя налицо все признаки трудовых отношений.
Как показывает практика, есть организации, в штате которых вообще нет рабочих (работников, принятых по рабочим профессиям), а трудовые отношения оформлены только с директором и бухгалтером. Рабочие же набираются по договору подряда, т.е. на определенный краткосрочный период, для выполнения разовой работы.
Однако чаще встречаются смешанные формы найма работающих, это когда на одном и том же объекте трудятся и штатные работники, и подрядчики.
Такая форма оформления трудовых отношений очень удобна для работодателей, поскольку договор подряда – договор срочный, никаких обязательств перед работником, можно даже прописать в договоре условие о том, что подрядчик приобретает средства индивидуальной защиты (СИЗ) самостоятельно, т.е. за собственные деньги, кроме того, не надо предоставлять и другие социальные гарантии, установленные трудовым законодательством.
Договоры разные – требования одни
Работающий по гражданско-правовому договору на территории работодателя и действующий под контролем работодателя за безопасным ведением работ (оказанием услуг) либо действующий под контролем работодателя вне территории работодателя, как правило, практически ничем не отличается от работника, работающего по контракту. Подрядчик также получает постоянные указания от непосредственного руководителя работ, как и остальные работники, его также могут переводить с объекта на объект по решению работодателя.
В то же время согласно ст. 656 ГК по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы).
Документ:
Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).
При этом работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон.
Именно здесь и усматриваются противоречия: если работающему по гражданско-правовому договору постоянно выдаются новые задания, изменяются условия труда, работающий привлекается к работам, связанным с опасными и (или) вредными производственными факторами, то как можно считать, что такая работа выполняется за риск подрядчика?
Пример 1
Работник организации по профессии «грузчик» в выходные дни у своего же работодателя выполняет по гражданско-правовому договору погрузочно-разгрузочные работы. При этом работодатель считает, что выдавать данному работнику СИЗ не надо, так как он получил их по основной работе. Кроме того, инструктаж и проверку знаний с указанным работником-подрядчиком наниматель также не проводит.
Таким образом, работодатель фактически перенес трудовые отношения на гражданско-правовые, не видя в этом никаких противоречий законодательству.
Однако требования по охране труда к работающим по гражданско-правовом договорам ясно обозначены в п. 3 Инструкции № 175: работодатели обязаны в соответствии со ст. 17 Закона об охране труда осуществлять обучение, стажировку, инструктаж и проверку знаний работающих по вопросам охраны труда.
Охрана труда для подрядчиков
Рассмотрим действия работодателя в примере 1 с позиции охраны труда.
Одна из задач охраны труда – допустить работающего к работе с соблюдением всех требований по охране труда, которые обеспечат безопасное выполнение работ и сохранят жизнь и здоровье работающего в процессе исполнения им трудовых обязанностей.
Требования по охране труда – это нормативные предписания, направленные на сохранение жизни, здоровья и работоспособности работающих в процессе трудовой деятельности, содержащиеся в нормативных правовых актах, в т.ч. технических нормативных правовых актах (ст. 4 Закона об охране труда).
Требования по охране труда обязательны для исполнения работодателями и работающими.
Какие же требования по охране труда должны соблюдаться в отношении работающих, выполняющих работу по договору подряда?
Документ:
Указ Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (далее – Указ № 314).
Юридические лица и индивидуальные предприниматели, предоставляющие работу гражданам по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности, обязаны заключать с ними указанные договоры в письменной форме и определять в этих договорах кроме условий, установленных законодательством, следующие существенные условия: обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон гражданско-правового договора, перечисленных в подп. 1.3 и 1.4 п. 1 Указа № 314, и ответственность за их невыполнение (подп. 1.1 п. 1 Указа № 314).
Справочно:
заказчик исходя из вида гражданско-правового договора обязан: предоставлять при необходимости места для выполнения работ, оказания услуг и создания объектов интеллектуальной собственности по гражданско-правовому договору, соответствующие правилам охраны труда и требованиям техники безопасности (подп. 1.3 п. 1 Указа № 314).
Документ:
Закон Республики Беларусь от 23.06.2008 № 356-З «Об охране труда» (далее – Закон об охране труда).
Документ:
Инструкция о порядке обучения, стажировки, инструктажа и проверки знаний работающих по вопросам охраны труда, утвержденная постановлением Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь от 28.11.2008 № 175 (далее – Инструкция № 175).
Документ:
Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее – ТК).
Возникает вопрос, чем может быть вызвана необходимость предоставлять места, соответствующие правилам охраны труда?
Такая необходимость может возникнуть в случае выполнения работ работающим по гражданско-правовому договору под контролем работодателя за безопасным ведением работ (оказанием услуг) на территории работодателя либо вне этой территории.
Пример 2
В составе структурного подразделения организации ведутся строительные работы, которые выполняют работники, работающие по гражданско-правовым договорам, и работники, работающие по трудовым договорам. Работы выполняются под руководством одного производителя работ (прораба) или мастера. И вот под его неусыпным контролем работники-контрактники и работники-подрядчики хватают и несут вместе одно бревно. А вдруг бревно упадет и кто-то из несущих получит травму?
Поэтому работодатель должен нести полную ответственность за выполнение требований по охране труда в отношении всех категорий работающих.
Когда работы выполняются за риск подрядчика
Другое дело, когда работающий по гражданско-правовому договору выполняет работу не под контролем работодателя на выделенном участке работ на территории либо вне территории работодателя, когда работодатель не управляет производственным процессом. При таких обстоятельствах ответственность за безопасное выполнение работ может полностью возлагаться на исполнителей этих работ, что и должно быть отражено в договоре подряда в обязательствах сторон по обеспечению безопасных условий работы.
Но, тем не менее, работающие и в этих условиях вправе отказаться от исполнения гражданско-правового договора полностью или частично, если работодателем не созданы или ненадлежащим образом созданы безопасные условия для выполнения работ (оказания услуг), предусмотренные гражданско-правовым договором.
Обучение – забота работодателя
Некоторые работодатели полагают, что наем работающих по гражданско-правовому договору – это исключение из правил, особая форма привлечения работающих к выполнению работ, на которую не распространяются требования законодательства о труде, поэтому к таким работам можно привлекать всех желающих без всяких условий и требований к профессиональной подготовке.
Однако это не так, поскольку еще одной заботой работодателя (подп. 1.3 п. 1 Указа № 314) является обязанность осуществлять подготовку (обучение), инструктаж, повышение квалификации и проверку знаний граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым договорам, по вопросам безопасных условий выполнения работ, оказания услуг и создания объектов интеллектуальной собственности либо требовать документы, подтверждающие прохождение ими подготовки (обучения), инструктажа, медицинского осмотра, если это необходимо для выполнения соответствующих видов работ.
Пример 3
В организации необходимо выполнить каменные работы – возвести кирпичную стену. Какими принципами должен руководствоваться работодатель при найме работников? Если это работники, которых он включит в штатное расписание своей организации, то это будут обязательно каменщики, у которых согласно ст. 26 ТК, несомненно, потребуют помимо всего прочего документ об образовании или документ об обучении, подтверждающий наличие права на выполнение данной работы.
Работника отправят по направлению нанимателя на предварительный (при поступлении на работу) медицинский осмотр, обеспечат СИЗ, проведут с ним первичный инструктаж по охране труда на рабочем месте по профессии «каменщика», стажировку и проверку знаний по вопросам охраны труда, обеспечат исправным инструментом и инвентарем, будут выдавать задания и контролировать знание и соблюдение работниками требований инструкций по охране труда и пожарной безопасности.
Что касается работающих по гражданско-правовому договору, то некоторые «специалисты», далекие от охраны труда, утверждают, что коль договор подряда выдается на вид работ, то и инструктаж по охране труда должен проводиться по виду работ, например по инструкции по охране труда для выполнения каменных работ.
Тогда возникает закономерный вопрос: а кто может выполнять эти работы? Любой желающий, так называемый разнорабочий, или каменщик?
А если каменщик, то зачем огород городить? Как можно поручить работающему конкретную работу, на выполнение которой он не имеет права?
Таким образом, хотите выполнять каменные работы, допускайте к их выполнению каменщиков и никого другого! Нет каменщиков, отправляйте работающих на подготовку (обучение), что соответствует требованиям подп. 1.3 п. 1 Указа № 314.
Обязанности подрядчика
Однако не только у работодателя есть обязанности.
Граждане, выполняющие работу по гражданско-правовым договорам, с учетом вида гражданско-правового договора обязаны:
– соблюдать соответствующие инструкции, правила и другие нормативные правовые акты, устанавливающие требования к безопасным условиям выполнения работ, оказания услуг и создания объектов интеллектуальной собственности, безопасной эксплуатации машин, оборудования и других средств производства, а также правила поведения на территории, в производственных, вспомогательных и бытовых помещениях организации;
– использовать СИЗ;
– проходить в установленном порядке подготовку (обучение), инструктаж, повышение квалификации, проверку знаний по вопросам безопасных условий выполнения работ, оказания услуг и создания объектов интеллектуальной собственности и медицинские осмотры (подп. 1.4 п. 1 Указа № 314).
Какую форму найма выбрать
Так какую же форму найма выбрать работодателю? От чего хочет он застраховать себя, заключая гражданско-правовой договор: от экономических (финансовых) рисков или от ответственности за жизнь и здоровье работающего?
Без сомнения, для работодателя выгоднее, когда работающий выполняет работы по гражданско-правовому договору:
1) не надо, как ему кажется, тратиться на СИЗ, осуществлять контроль, соблюдать режим труда и отдыха работающего, издавать приказ о работе в выходной день и в результате производить оплату в двойном размере или предоставлять отгул за отработанное сверхурочно время;
2) работник может работать без выходных и праздников, а если получит производственную травму, работодатель будет доказывать, что потерпевший работал не под его контролем и в договоре работодатель указал, что работающий сам несет ответственность за соблюдение требований по охране труда, и создавать здоровые и безопасные условия труда для работающего никто не обязан…
Но, как показывает практика (в т.ч. и судебная), это далеко не так, и, казалось бы, видимая экономия денежных средств приводит к значительным финансовым потерям.
Сергей Жартун, директор ОДО «ПрофиТруд»
